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公安部法制局对《治安管理处罚法》相关问题的网上解答(二)
 
http://www.hbcy.gov.cn  2007-4-5 上午 09:11:53   

51、执法检查中发现一些派出所将性质较重的违反治安管理行为降格作警告处罚,但当事人未申请复议。上级想撤销重新裁决,但翻破了书找不到相关法律条款。因为法律只规定了复议诉讼时可撤,未复议的没有说可以撤。难道还要鼓动当事人复议吗?肯定不行,所以建议公安部仿照法院的审判监督程序,引进指令再裁、直接撤销再裁的程序。 
答:《人民警察法》第四十三条规定,人民警察的上级机关对下级机关的执法活动进行监督,发现其作出的处理决定有错误的,应当予以撤销或者变更。 
52、公安院校实习生,在两名以上民警进行讯(询)问时,能否作为“记录人”书写笔录? 
答:可以。 
53、《互联网上网服务营业场所管理条例》就公安机关对”互联网上网服务营业场所的安全审核”设定了行政许可。是否可以据此认为经营互联网上网服务营业场所或者从事互联网上网服务经营活动属于《治安管理处罚法》第五十四条规定的“需要公安机关许可的行业”呢?对擅自设立互联网上网服务营业场所,或者擅自从事互联网上网服务经营活动的,公安机关是否可以依据《治安管理处罚法》第五十四条之规定,予以取缔呢? 
答:互联网上网服务营业场所安全审核属于公安机关行政许可范畴,但互联网经营单位的许可属于联合许可,主要由文化管理部门负责。根据《互联网上网服务营业场所管理条例》第二十七条规定:违反本条例的规定,擅自设立互联网上网服务营业场所,或者擅自从事互联网上网服务经营活动的,由工商行政管理部门或者由工商行政管理部门会同公安机关依法予以取缔。在具体办理取缔中,应依法办理。 
54、请问:在个体工商户(雇工不足7人)店里扰乱经营秩序,能否按照治安管理处罚法第23条第(一)项处罚?如不能,应按照哪条处罚? 
答:不能依照《治安管理处罚法》第23条第一项的规定予以处罚。应根据行为的具体表现形式选择适用法条。如店里对外开放可按照扰乱其他公共场所秩序处罚。 
55、<治安法>第56条规定的旅馆业工作人员违反有关规定的行为及处罚中的旅馆业工作人员是指服务人员还是法人 
答:这里的旅馆业的工作人员是指负有登记、制止义务的人员,包括一般工作人员和法定代表. 
56、对于那些未经公安机关允许擅自经营旅馆业的,同时有不按规定登记旅客信息或者明知是犯罪嫌疑人而不向公安机关报告的,是只根据治安管理处罚法第五十四条第一款第三项进行处罚,还是按照第五十四条和第五十六条分别裁决合并执行,或者是择一比较重的条文进行处罚? 
答:应当根据《治安管理处罚法》第五十四条第一款第三项进行处罚。不按规定登记旅客信息或者明知是犯罪嫌疑人而不向公安机关报告等行为,可以酌情作为从重情节。 
57、有这样一个案例,对与非法运输烟花爆竹的,我们是否可以按照《烟花爆竹安全管理条例》第三十六条对其予以没收罚款处罚以外,是否还可以根据《治安管理处罚法》第三十条对其同时予以拘留处罚?如果可以的话,那填写案由时该如何处理? 
答:对同一行为,法律和行政法规都有规定的,且不一致的,根据法律优先原则适用法律。 
58、有一违反治安管理人邵某酒后将一出租车玻璃砸碎,后又将出租车司机打伤.邵某的行为属于一种行为还是两种行为,是否可以按照<治安管理处罚法>第16条的一人有两种以上违反治安管理行为,分别裁决合并执行?第16条的一人有两种以上违反治安管理行为怎样理解? 
答:本案属于两种违反治安管理行为分别裁决合并执行。 
第十六条实质规定了数过并罚的原则。数过并罚是治安管理处罚的裁量制度。数过并罚具有以下两个特征:一是必须是一行为人实施数个违反治安管理行为。这是适用数过并罚原则的前提条件。数个违反治安管理行为,既可以是行为人单独实施的,也可以是行为人伙同他人共同实施的。二是公安机关必须在对数个违反治安管理行为分别决定的基础上,依照法定的并罚原则,决定执行的治安管理处罚。 

59、请问:对偷电的违法行为是由供电部门依据电力法予以处罚,还是由公安机关按照治安法处理? 
答:应当依照《电力法》第71条“盗窃电能的,由电力管理部门责令停止违法行为,追缴电费并处应交电费五倍以下的罚款”的规定予以处罚。 
60、第2010问关于处罚吸毒者,禁毒法与治安处罚法谁优的问题,回答是“新法优于旧法的原则,对吸食、注射毒品应当依据治安管理处罚法第72条第(三)的规定,不能再依据《关于禁毒的决定》第8条第1款的规定。”本人有二疑问:1、立法规定,特别法优于一般法,如果这样定,似乎应当适用禁毒决定;究竟谁更优?无定论。2、治安管理处罚法第四条规定:本法的实体与其它法冲突的,适用其它法。由此看,应适用《禁毒的决定》。 
答:您所谈到的问题涉及到立法法上新法与旧法、特别法与一般法相互交*冲突的问题。根据立法学的理论来看,特别法优于一般法,应当是指同门类的法律或是规范同一事项的法律。从这个意义上理解,《关于禁毒的决定》是涉及毒品违法犯罪刑事和行政处罚的一般法。《治安管理处罚法》是规范违反治安管理行为及其处罚的一般法,二者规范的事项与门类不同,因此,就整体而言,不能讲《关于禁毒的决定》是《治安管理处罚法》的特别法。另一方面,从单独法条来讲,《关于禁毒的决定》第8条第1款对吸毒行为的治安管理处罚作了规定,《治安管理处罚法》对吸毒行为的治安管理处罚作了重新界定,根据新法优与旧法的原则,应当直接适用了《治安管理处罚法》,而无须再就具体条文适用特别法优于一般法的原则。

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